执行与威慑相结合的欺诈行为分配调查人员金亚造假技术

执行与威慑相结合的欺诈行为分配调查人员金亚造假技术发布时间：2020-03-15

[执法与遏制欺诈分销调查人员分析*金亚欺诈手法]日前，证监会对金亚科技涉嫌欺诈分销等违法犯罪问题进行了全面调查，并将金亚科技涉嫌欺诈分销等犯罪问题及相关人员移送公安机关依法追究刑事责任。专家表示，只有将行政手段、民事赔偿和刑事处罚紧密结合起来，切实加大对欺诈发行等证券犯罪的处罚力度，才能有效震慑犯罪分子。(中国证券报)

日前，证监会对涉嫌欺诈发行金佳科技等违法犯罪问题进行了全面调查，并将涉嫌欺诈发行金佳科技及相关人员依法移送公安机关追究刑事责任。《中国证券报》记者近日采访了证监会一线调查人员，深入分析了金亚洲科技诈骗案的特点，揭示了其金融诈骗手法。

专家表示，只有将行政手段、民事赔偿和刑事处罚紧密结合起来，切实加大对欺诈发行等证券犯罪的处罚力度，才能有效震慑犯罪分子。

调查人员彻底分析欺诈技术

金亚科技成立于1999年11月，是原创业板(第一批开放创业板市场的28家上市公司)的“28颗星”之一，堪称创业板市场的老牌公司。

据中国证监会调查，金亚科技为符合首次公开发行条件，通过虚假客户、虚假业务、伪造合同、虚假收据等手段，骗取首次公开发行(IPO)批准。其中，2008年6月和2009年6月的虚增利润分别达到3736万元和2287万元，分别占当期公开披露利润的85%和109%。

“金亚科技的真正控制者非常清楚如何利用利益来笼络人心，并创造了一个完整的利益欺诈链。这使得该案件与普通的欺诈发行案件有许多不同的特点。”中国证监会的调查人员表示。

首先，涉及到许多主题。作为创业板首批28家上市公司之一，金亚科技拥有“从最好中选择最好，做种子选手”的光环。然而，它背后实际上隐藏着一群冒险家和投机者，他们从事非法活动来欺骗市场。具体来说，真正的检察官的许多家庭成员一起参与了欺诈，分工明确，相互合作。此外，金亚科技首次公开募股相关中介机构没有作为，甚至严重失职，为其出具虚假报告，合谋编造虚假报告。

第二，涉及的领域很广。涉案区域横跨南北、东西，分布在20多个省市，给侦查工作带来很大困难。

上述调查人员表示，金正日的技术手段多种多样，非常令人困惑。

第一个是“假或真，真或假”，用尽一切手段。为了虚增利润，相关人员参与“无中生有”。他们不仅伪造客户、伪造合同、伪造收发材料和产品的记录，还私自刻制公章、伪造银行文件和伪造询证函。“没有什么是不可能的，只有意想不到的”。“从小到大”，夸大与客户的交易规模；“分整为零”，将客户的分支机构分开记账，每个分支机构做一部分假帐，并在对账时设置一个“迷宫”，增加了交叉记账调查的难度。“伪金融创新”是指先签订框架协议，然后伪造补充协议，夸大销售额，将销售方式改为分期收款，期末伪造以满足收入确认条件，并提前确认收入；“假戏真做”，收入是假的，但有真实的资金收付，也有发票开具，这实际上是资金的体外循环。

第二是“着眼大，放小”。虚增收入的类型主要是软件产品，因为软件有很高的毛利率，还可以享受优惠的增值税和所得税，以降低建设成本。

第三是“避实就虚”。库存膨胀的类型主要是软件。当前周期的硬件是水平的，而软件是在周期结束时留下的，这使得很难检查和验证库存和蒙混过关。

第四，虚高客户的类型主要是偏远地区的企业或管理层多元化、难以协调的企业，故意增加调查人员在审计、核实和调查方面的难度。

“尽管如此，经过我们调查人员的不懈努力，我们已经基本查清了金佳科技欺诈发行的违法事实。”上述调查人员强调，已初步查明，保荐人与证券审计机构广东大华德禄会计师事务所、法律服务机构尹田律师事务所涉嫌出具虚假内容的证明，将依法严肃处理。从整个案件的处理来看，我们坚决贯彻“依法、全面、严格”的监督理念，采取“重罚必罚、重罚必重、调解机构必须共同办案”的原则。我们继续对欺诈发行等违法犯罪行为保持高压态势，“为公司戴上魔咒，并向中介机构敲响警钟。”

严厉的惩罚非常重要。

“金亚科技是成长型企业市场中的知名公司。由于金融异常，媒体也对此进行了处理和质疑。”北京大学法学院教授李国认为，由于年度报告中的虚假陈述，他甚至通过捏造客户、业务、报复和伪造合同，夸大了自己的收入和利润，从而通过欺诈获得了第一轮批准。中国证监会将进行全面调查，深交所将启动强制退市程序，这将有助于改善市场生态，维护规则的严肃性。

南开大学金融发展研究所所长田表示，新股发行违法犯罪活动从源头上直接扭曲了中国证券市场体系，严重扭曲了资本市场的资源配置。参与关联公司发行或交易的市场投资者往往遭受重大损失，严重影响市场信心，直接影响中国资本市场的有序建设。“证监会对过去违法乱纪行为的最高处罚是严格监管的具体体现，将欺诈性发行等刑事问题移交公安机关是法律监管的必要做法。全面查处上市公司的欺诈行为，是中国发展公平、公正的资本市场的必要步骤

“起亚科技的欺诈性发行严重损害了投资者的合法权益。诚信是资本市场的底线之一。欺诈性发行也违反了这一底线，应该受到调查。”郭浩律师事务所集团执行董事、郭浩律师资本市场研究中心主任刘伟表示，欺诈性发行是金亚科技后来在资本市场虚假陈述等违法行为的根源。在一定程度上，金亚洲科技欺诈案的成功发行，促使实际检察官等相关方进一步实施虚假陈述等侵害投资者权益的行为。

刘伟认为，中国证监会将按照规定全面查处金亚科技涉嫌欺诈发行等违法犯罪问题，并将金亚科技涉嫌欺诈发行等违法犯罪问题及相关人员依法移送公安机关追究刑事责任，有利于打击欺诈发行等损害投资者利益的行为，遏制挑战证券市场诚信底线的行为。

提高非法成本的更多措施

要惩罚一个企业的违法行为，就必须保证它的非法成本远远高于它的非法收入，以减少它浑水摸鱼的心态田认为，相关机构都是从事分销工作的专业人士，需要地狱般的付出。在国外，欺诈性发行往往导致相关中介机构破产。

“近年来，证监会和交易所修订和完善了退市规则。鉴于其他公司现有的操作先例，金亚洲科技案应按照程序实施，以促进上市公司退市的正常化。”李国说，在这个过程中，应该注意向投资者发出必要的警告。相关机构可以采用提前支付赔偿的方式，而后续的民事赔偿诉讼预计会跟上。

目前，深交所已经开始对金亚科技进行强制退市。

对于在此过程中如何保护投资者的合法权益，田认为有必要明确赔偿责任，并对相关机构承担责任。履行控股股东义务，履行回购等发行承诺。发行人、保荐人等相关机构需要依法承担民事赔偿义务，履行保护投资者合法权益的责任。

刘伟建议在发放过程中增加举报奖励。以金亚科技为例，其承销推荐费高达1600多万元，而目前申报奖励为30万元，这很难遏制类似的欺诈发行。在成熟的外国资本市场，欺诈性发行的付费报告数量通常没有上限。例如，美国规定奖金比例可高达罚款的30%。对于首次公开发行(IPO)企业，应设立投资者保护专项基金，并将首次公开发行(IPO)募集的一定比例的资金投入基金，以备日后发现虚假发行时对投资者进行补偿。

此外，刘伟还认为，可以效仿新泰电气，设立专项基金，以赞助方式补偿合格投资者的损失。

进一步加强执行与处罚相结合的处罚。

证监会此前表示，根据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，已与公安机关进行了专题讨论，决定将涉嫌欺诈传播金佳科技等犯罪问题及相关人员依法移送公安机关追究刑事责任。

同时，证监会强调，案件移送是证监会综合运用行政处罚和刑事处罚制度，遏制新股发行违法犯罪活动，净化市场环境的重要举措。

然而，业内人士认为，在促进对欺诈性分销等违法犯罪行为的执行和惩罚相结合方面，仍存在一系列挑战。

田认为，如何将民事赔偿制度化、规范化是最大的挑战。事实上，从法律的角度来看，刑法、行政法、民法等方面构成了一个相对完整的法律体系，形成了一个顶层的法律体系框架。三者在不同层面上相互支持、协调与合作。它们共同形成了一个针对欺诈性发行的限制性体系。但是，在实施层面和具体步骤上，合作工作还存在许多不平衡和不足。

"如果仅仅将金融监管视为一种行政行为，那么处罚往往是有限的."田表示，金亚科技只有将执行与行政手段、民事赔偿和刑事处罚紧密结合起来，才能真正有效地加大对欺诈发行等严重危害社会的证券犯罪的处罚力度，有效地震慑犯罪分子，防止重复欺诈行为的再次发生。

田建议，明确发行欺诈实际上是金融欺诈，同时修改刑法，延长刑期，提高罚款上限，实现适当处罚，以适应打击和遏制证券犯罪的实际需要。我们亦应考虑在证券市场引入集体诉讼制度，以有效保障投资者的合法权益。

“行政处罚和刑事调查是证券市场履行法律责任的重要组成部分。但是，两者在认定标准、举证责任和处罚标准上存在差异。在趋同性和差异性方面，理论界和实务界有时会有不同的理解，这已成为金融领域较为普遍的现象。”李国表示，除了对投资者进行宣传教育，金融监管部门还应进一步加强与司法系统的沟通和协调，以形成更加清晰、合法和务实的指导方针。

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